opinión

El controvertido proyecto de contrareforma laboral

El controvertido proyecto de contrareforma laboral

A principios de Noviembre de este año, el Poder Ejecutivo Nacional remite a la CGT un proyecto de Reforma Laboral para su análisis.

La simple lectura del proyecto produce confusión, y poca claridad Este plan de reforma no se limita solo a cambios en la relación de trabajo sino que va mucho más allá, y por ello termina siendo un proyecto con grandes deficiencias en lo que a técnica legislativa se refiere (lucha contra la evasión, regularización del empleo, modificación al régimen de aportes y contribuciones, reforma de la Ley de Contrato de Trabajo, creación del Instituto de Nacional de Formación Laboral).

I- El carácter tuitivo del Derecho del trabajo

La Legislación Laboral tiene un sentido profundamente protector de la parte más débil en el vínculo laboral.

Es la Relación de trabajo, una relación de poder entre desiguales, en la que hay una parte fuerte y otra débil.

El principio constitucional de "todos somos iguales ante la ley", resulta un "principio abstracto", propio de un pensamiento liberal, que no diferencia entre pobres y ricos entre poderosos y débiles, entre hombres y mujeres, es quizás un principio ciego.

Y en toda relación de trabajo, una parte (el trabajador), cede su libertad en pos de satisfacer sus necesidades más básicas, a cambio de un pago que realiza la otra parte (empleador).

Es ahí donde la Ley laboral decide intervenir en protección de quien se encuentra sometido a las órdenes de otro. El trabajador no decide, solo cumple.

La Ley laboral busca la igualdad real, e irrumpe a favor de quien se encuentra más desprotegido, o con menos posibilidades de discutir. Esta legislación protectora no parte de un estado de igualdad sino que se propone la igualdad como objetivo.

Así se establecen una serie de derechos que son mínimos, inderogables y no pueden dejarse de lado por acuerdo de partes (ORDEN PUBLICO LABORAL)

Es de este objetivo, de donde se desprende el sentido protector del derecho del trabajo .Es decir se protege al trabajador para corregir la desigualdad en la que se encuentra. También esta Legislación busca resguardar el derecho de toda persona a vivir una vida digna y que su salario sea suficiente para lograrlo.El Estado debe garantizar esas condiciones mínimas de existencia. Y podría decir que no hay dignidad sin igualdad, es decir, van unidos.

Por ello el derecho del trabajo tutela en pos de una igualdad, y en definitiva protege la dignidad.

Tampoco la relación de trabajo puede transformarse en un ámbito en el cual el trabajador sea objeto de sanciones o injerencias arbitrarias, y es por eso que también el derecho del trabajo busca resguardar al trabajador ante esos embates.

Entonces esos tres valores: igualdad, dignidad y libertad entran en juego para una legislación laboral tuitiva.

II- La protección en la Legislación Argentina

Desde nuestra Constitución Nacional el Art. 14 dispone el "Derecho de trabajar", que implicaría la libertad de: elegir un trabajo, irme del trabajo o, no ser forzado a trabajar. Es decir un derecho propio del liberalismo en el cual el Estado no intervenía en la relación de trabajo.

La reforma constitucional de 1957 sanciono el Art 14 bis y en él toda una legislación tuitiva del trabajo "El trabajo en sus diferentes formas gozara de la protección de las leyes...". También dispuso una serie de derechos en materia de seguridad social y Sindicatos.

En octubre de 1974 se sanciona la Ley de contrato de Trabajo 20.744, con una clara definición a favor de la defensa de los derechos de los trabajadores.

Dicha Ley fue modificada, y absolutamente alterada por la Ley defacto 21297 de 1976. En esa reforma Martínez de Hoz expresaba: "..Hemos dado vuelta la hoja del intervencionismo estatizante y agobiante de la actividad económica para dar paso a la liberación de las fuerzas productivas".

Con la llegada del nuevo siglo, hubo un lento regreso a la redacción originaria de la Ley de Contrato de Trabajo (en adelante LCT).

La Corte Suprema de Justicia de la Nación marca un paso por demás considerable en lo que tiene que ver con los derechos de los trabajadores, incorporando Derechos Humanos Laborales en materia de riesgo de trabajo, Libertad sindical y huelga.

El máximo órgano de Justicia tuvo una nueva forma de ver el derecho del trabajo desde las normas supranacionales. Se dio primordial interés al hombre que trabaja, el trabajador como sujeto de preferente tutela, acompañado del principio de progresividad que obliga internacionalmente a nuestro país.

Aun así, no se logro restablecer en su totalidad la vieja y originaria LCT y se mantuvo la reforma establecida por la dictadura.

III- La era Macri 2016/2017

Algunas particularidades que influyeron en las relaciones de trabajo en estos años:

-El retiro de la Justicia del trabajo en materia de accidentes y enfermedades del trabajo a través de la Ley 27348 (y hoy la adhesión de la provincia a la misma) y la Ley 8990 en Mendoza con la creación del OCLO, a través del cual si se trata de un trabajador con algún problema surgido de su relación de trabajo , primero debe conciliar en las oficinas del Estado Provincial y después recurrir a la justicia. Sin embargo por una controversia del derecho civil se recurre directa e inmediatamente al órgano de justicia (lo que confirma que los trabajadores siguen siendo ciudadanos de segunda).

-La nueva CSJN (corte mínima 5 miembros) cambia y da un giro en la interpretación de la aplicación de los derechos humanos contenidos en los pactos Internacionales y Libertad sindical (caso "Fontevechia", "Orellano")

-Las Resoluciones 198/16 y 760/17 (Ambas violatorias del sistema republicano al otorgar facultades de reglamentar una ley al superintendente de riesgos de trabajo) se fija un sistema integral de estudio de la litigiosidad laboral, en ese registro las ART y los empleadores deben denunciar al trabajador y abogado que lo patrocine y haya cuestionado el sistema de la nueva ley ( monto reclamado, medidas solicitadas, etc)

-Aparece el control de la protesta a través del Protocolo de actuación de las fuerzas de seguridad

-Topes salariales en la negociación colectiva: El MTESS hizo expreso oralmente que no se homologarían acuerdos que superaran la pauta oficial. Cuando se logro superar esa pauta a través de la acción de amparo y la Justicia logro su homologación se pidió el Juicio Político de esos dos camaristas

-A ello habría que sumar las negociaciones colectivas a la baja de trabajadores rurales, automotrices y petroleros

En lo externo la reforma laboral de Brasil, produjo cambios profundos en las leyes del trabajo puestas en vigencia por Getulio Vargas en 1944 (liberación de tercerización incluso sobre actividades esenciales, descuelgue legal y convencional de trabajadores con un nivel salarial medio superior pactar libremente condiciones de trabajadores, Facilitación del despido con causa y por mutuo acuerdo, Banco de horas)

A partir de 2017 el Gobierno Nacional decide provocar, y hacer circular un discurso en el que califica de "mafias laborales" al trabajo de abogados laboralistas y su connivencia con jueces laborales

IV- Principales reformas que plantea el Proyecto

Como hacía referencia, el proyecto remitido por el Poder Ejecutivo a la CGT pone en baja conquistas sindicales de derechos laborales, y asi produce lo que parecería ser la reforma laboral más profunda de los últimos 40 años. Estas serian:

1) En el Art 1 inc b) se expresa: "Promover la Liberación de las fuerzas de la producción y del trabajo de todos aquellos mecanismos regulatorios y fenómenos distorsivos que impidan el desarrollo de las empresas como comunidades productivas, eficientes y competitivas...". Como lo expresara en 1976 Martínez de Hoz al presentar su reforma laboral, utilizaba las mismas expresiones.

Es decir implicaría quitar las restricciones que no dejan que las fuerzas productivas sean libres. Quizás sea, levantar el cerco protectorio de los trabajadores, y así volver a implementar el principio: "... todos somos iguales ".

Volvemos a las antípodas, como si nada hubiera pasado en estos últimos 100 años. Como si la protección hacia los trabajadores, por parte del Estado, no fuera necesaria.

Podemos, quizás tener presente, que en el mundo mueren al año 5000 niños por trabajo clandestino, que dan las empresas, que son las que este articulo pone primero. Es asi que se deriva en la nueva redacción del ART 4 que propone el proyecto.

ART 4: "Constituye trabajo, a los fines de esta ley, toda actividad lícita que se preste en favor de quien tiene la facultad de dirigirla, mediante una remuneración.

El contrato de trabajo tiene como principal objeto la actividad productiva y creadora del hombre en sí. Sólo después ha de entenderse que media entre las partes una relación de intercambio y un fin económico en cuanto se disciplina por esta ley".

El Proyecto agrega a este Art. 4 : "La Cooperación entre las partes para promover la actividad productiva y creadora constituye un valor social compartido generador de derechos y deberes recíprocos y una regla esencial de la ejecución del contrato El término "cooperación" es la ayuda en la actividad y fuerza productiva, que termina en un valor social compartido. La palabra cooperación no se utiliza en ninguna otra parte de la LCT.

Entonces tiene una "valoración social compartida" no "el trabajo" sino, "la cooperación entre las partes". A la buena fe, colaboración, fidelidad, diligencia, auxilio, ayuda extraordinaria, como reglas en la ejecución del contrato se agrega "la cooperación", y aparece como valor social compartido.

Darle la característica de "valor social compartido" implicaría, que toda la sociedad esta implicada en esa "cooperación", y que ante la falta o falla de esa cooperación esos valores sociales se verían frustrados. Vgr. la huelga irrumpiría en esa colaboración, produciendo un daño al valor social.

2) Se eliminan de la protección de la LCT los trabajadores autónomos dependiente (profesionales y técnicos, por ejemplo) e independiente (proveedores de servicios, comerciantes, etc.) y sus colaboradores del ámbito de la LCT (art.2)

3) La cesión o subcontratación de actividades normales propias (controladas por el principal) ya no generan solidaridad en caso que la empresa subcontratada suministre trabajadores de limpieza, vigilancia, mantenimiento, servicios médicos y de higiene y seguridad, gastronomía, informática y transporte.

4) Respecto al contrato de Pasantías entre una empresa y una entidad educativa se deroga la presunción de que en caso de duda existe dependencia respecto a la relación que se genera entre los estudiantes suministrados y el empresario que los recepta.

La actual redacción establece: "...atento el carácter excepcional de este régimen, en caso de duda se entenderá que la relación habida entre el alumno y la empresa u organismo es de naturaleza laboral, aplicándose el régimen de la Ley 20.744 y complementarias."

Con este nuevo proyecto aquello se deroga y queda redactado de la siguiente manera:". Las empresas y las instituciones que desvirtúen el objetivo formativo del presente régimen serán sancionadas conforme lo establece la norma.."

5) Derogación del principio de irrenunciabilidad. El proyecto permite la disponibilidad por parte del trabajador de la renunciabilidad de mejores condiciones laborales establecidas en acuerdos individuales (art. 12 LCT);

El actual Art 40 de la LCT establece la irrenunciabilidad de derechos nacidos a la luz de:"... esta ley, los estatutos profesionales, las convenciones colectivas o los contratos individuales de trabajo, ya sea al tiempo de su celebración o de su ejecución, o del ejercicio de derechos provenientes de su extinción."

Al permitir, a partir de este proyecto, renunciar a los beneficios que nacen del contrato individual de trabajo, queda en claro que la reforma vuelve a entender el Contrato de trabajo como un contrato de iguales.

El derecho del trabajo dejaría de cumplir sus fines, si permite al trabajador renunciar a sus derechos.

6) El proyecto reduce las indemnizaciones por deficiente registración y quita de la titularidad de la percepción de esa multa, por parte del trabajador (Arts. 8, 9 y 10 de la Ley Nacional de Empleo Nro. 24.013). Así también deroga el agravamiento en caso de despido de un trabajador que haya denunciado a su empleador la deficiencia en la registración (Art 15 Ley 24013)

Tomemos el caso del actual Art. 8 de la Ley 24013. Actualmente la Ley 24 013 propone: "El empleador que no registrare una relación laboral Abonará al trabajador afectado (el actual proyecto establece que ya no se abona más al trabajador sino a los Organismos de Seguridad Social) una indemnización equivalente a una cuarta parte de las remuneraciones devengadas desde el comienzo de la vinculación computadas a valores reajustados de acuerdo a la normativa vigente. (El proyecto prevé una indemnización del 25% del Salario Mínimo Vital y Móvil por cada periodo no registrado

7) Supresión de las indemnizaciones por falta de entrega del certificado de trabajo. Dicho certificado es el que permite constatar los aportes que un trabajador obtuvo durante la vigencia de la relación de trabajo y el empleador lo entrega al finalizar la misma. De no hacerlo la Ley actualmente prevé una multa equivalente a tres remuneraciones.

Con el proyecto esa multa se elimina.

8) Disminución del monto de la indemnización caso de despido sin causa (arts. 245 LCT).El proyecto modifica el módulo de cálculo para determinar la indemnización por despido y dispone:"quedan excluidos de la base salarial prevista en el párrafo anterior el sueldo anual complementario, las horas extraordinarias, las comisiones, premios y/o bonificaciones, las compensaciones de gastos y todo otro rubro que carezca de periodicidad, mensual, normal y habitual "

La reforma proyectada no tiene presente que el convenio 95 de la OIT sobre la protección del salario establece en su Artículo 1: "A los efectos del presente Convenio, el término «salario» significa la remuneración o ganancia, sea cual fuere su denominación o método de cálculo, siempre que pueda evaluarse en efectivo, fijada por acuerdo o por la legislación nacional, y debida por un empleador a un trabajador en virtud de un contrato de trabajo, escrito o verbal, por el trabajo que este último haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya prestado o deba prestar"

9) Reducción del plazo de prescripción de créditos, es decir, pérdida del derecho a reclamo, de dos años a uno.

10) Supresión de la acción defensiva frente a la modificación injuriosa de condiciones de trabajo (art. 66 LCT).La novedad se produce al derogar la última parte del actual artículo 66 de la LCT.

Alterar dicha parte de la normativa, produce que ante una modificación en alguna de las condiciones de trabajo que se traduzcan en un daño moral o material para el trabajador este deberá esperar a lo que se decida por medio del Convenio Colectivo de trabajo. Pero también se deroga la parte por la cual mientras el procedimiento por cambio de funciones se tramita debía conservarse la situación previa a la modificación.

Por lo tanto el proyecto desarticula la posibilidad de seguir un procedimiento para retomar las condiciones previas a la decisión del empleador de modificar, sujetándolo a la Convención Colectiva que se emita. A ello se suma que, ya no se aplicaría que mientras tramita el proceso, y se cuestiona el cambio, mantener el "status quo" o lugar o modalidad en el que se encuentra. Por ello entiendo que el cambio se aplica inmediatamente dando lugar a una libre movilidad de trabajadores.

11) Instrumentación del sistema de banco de horas para amortiguar o suprimir el pago de horas extraordinarias; art 48 del proyecto. Esta modalidad al igual que la reforma de Brasil, permite generar un banco o acumulación de horas extras que el trabajador haya generado y que las mismas no se paguen, sino que se compensen con otras horas, perdiendo de ese modo el carácter salarial que las horas extras poseen, contrariamente a lo establecido por el Art 103 de la misma LCT: "A los fines de esta ley, se entiende por remuneración la contraprestación que debe percibir el trabajador como consecuencia del contrato de trabajo. ...El empleador debe al trabajador la remuneración, aunque éste no preste servicios, por la mera circunstancia de haber puesto su fuerza de trabajo a disposición de aquél". LYON CAHEN sostiene "el salario se preocupa más por las necesidades del trabajador y mucho menos del valor del trabajo. Debe tenerse presente que "El trabajo no se presume gratuito"...

12) Eliminación del sistema indemnizatorio por despido incausado mediante la creación de un Fondo de Cese Laboral que cubre todo tipo de extinción del vínculo laboral a través de un monto depositado bancariamente similar al de la industria de la construcción (Art 52 del proyecto). La novedad se produce ya que a través de Convenio Colectivo de Trabajo se puede establecer este fondo que cubriría los gastos por la extinción del vínculo laboral. De esta forma el gasto se socializaría entre los empleadores que aporten a dicho fondo.

CONCLUSION

El proyecto de Reforma Laboral demuestra claramente que desmerece los tres principios de protección, al igualar o tratar de igualar la relación, y se deja por el piso la dignidad del que trabaja y su libertad prácticamente cercenada.

En el derecho del trabajo se da una relación contractual personal, muchas veces signada por el miedo. Ese temor radica en la posibilidad del patrón de despedir sin invocar causa .El otro gran miedo surge del desempleo

Tanto la falta de democracia dentro de la relación de trabajo como el desempleo se tornan dos herramientas disciplinadoras de los trabajadores.

Un estudio de la OIT determinó sobre 111 países en los que se realizaron reformas laborales flexibilizadoras que el desempleo no disminuyo, sino que por el contrario, aumentó considerablemente.

El Pacto de San José de Costa Rica como el Pacto Internacional de los Derechos Económicos Sociales y Culturales disponen el principio de progresividad por el que los Estados no pueden disponer legislación o políticas que impliquen un retroceso en los derechos de sus ciudadanos.

Entonces, por un lado se modifica la legislación laboral de fondo, buscando igualar trabajador con empleador, quitando de esa forma garantías básicas para los trabajadores.

Desde lo Judicial se amedrenta a la justicia del trabajo a través de la remoción de jueces que no siguen los lineamientos de la política empresarial o bien que desafían al poder público al homologar acuerdos salariales por encima de la pauta que establece el gobierno.

En sus declaraciones el presidente Mauricio Macri expresa: "Hoy estamos nombrando nuevos jueces laborales para que realmente aumente la inversión, la justicia laboral destruye la generación de empleo futuro, los jueces laboralistas le han hecho daño a la argentina..." O sea, parecería, que la función del poder judicial es constituirse en el impulsor de las inversiones en nuestro país.

Norberto Centeno mentor de la originaria Ley de Contrato de Trabajo expresaba: "...El derecho del trabajo como derecho de la realidad pero no para justificar la desigualdad sino para intentar un derecho popular en contraste con el "derecho de juristas" de contenido liberal...no debe entonces extrañar que la ley consagre desigualdades de modo de compensar lo que por si se dan en la relación de trabajo. En esto consiste el denominado fin protectorio del derecho laboral, el criterio de que en caso de duda se debe estar a favor del trabajador, la facultad de los jueces de producir prueba por cuenta propia, la gratuidad del proceso..."

Opiniones (3)
19 de enero de 2018 | 16:27
4
ERROR
19 de enero de 2018 | 16:27
"Tu mensaje ha sido enviado correctamente"
  1. Excelente la nota! Muy pedagógico y clarificador el autor.
    3
  2. Excelente análisis desde un punto de vista legal pero también enmarcado en lo social y en las dimensiones del trabajo. Habrá que seguir el proceso de este proyecto. Y de ser sancionada como ley como queda y quien la apoya en el Congreso, nombre por nombre. ¿Qué votarán los radicales cuya historia los ubica como aquellos que comenzaron reconociendo derechos a los trabajadores? ¿Y los "peronistas" cercanos a Macri?. La foto seleccionada es muy buena! (un poco de humor entre tanta pálida)
    2
  3. Muy bueno. Dejemos de creer que los más débiles de la sociedad son los culpables cuando hay 32 (billones) de dólares en paraísos fiscales. El doble del presupuesto de la Unión Europea. Por favor.
    1
En Imágenes
El ciclón que congela a los Estados Unidos
4 de Enero de 2018
El ciclón que congela a los Estados Unidos